Должная осмотрительность и статья 54.1 НК — важные аспекты и правила

Осмотрительность является важным аспектом в финансовой деятельности как физических, так и юридических лиц. В случае нарушения принципов должной осмотрительности могут возникнуть негативные последствия и даже юридические проблемы.

Одним из инструментов, обеспечивающих должную осмотрительности, является статья 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации. Эта статья содержит набор правил и требований, которые должны соблюдаться в финансовой сфере. Понимание этих правил и их следование помогает минимизировать риски и обеспечить соблюдение налогового законодательства.

Как определить сумму доначислений

Ещё один важный комментарий касается порядка определения суммы доначислений при выявлении искусственного дробления. ФНС указывает, что при определении налоговых обязательств будут учитываться не только совокупные доходы объединяемой группы, но и соответствующие расходы, уплаченные поставщикам НДС и суммы налогов, оплаченные в рамках применения спецрежимов. То есть в зачёт пойдёт все то, что реально было уплачено. Такая позиция поможет исключить возможные споры с зачётом и возвратом уплаченных налогов, в том числе теми налогоплательщиками, которые признаны несамостоятельными и подконтрольными по результатам претензий в искусственном дроблении бизнеса.

Должная осмотрительность при выборе контрагента

Что нужно учесть при выборе и проверке контрагента, чтобы обезопасить себя? Как доказать, что налогоплательщик проявил должную осмотрительность и осторожность? Рассмотрим в статье.

Курсы повышения квалификации для бухгалтеров и главных бухгалтеров на ОСНО и УСН

Учтены все требования профстандарта «Бухгалтер». Систематизируйте или обновите знания, получите практические навыки и найдите ответы на свои вопросы.

Что такое должная осмотрительность и обязательно ли её проявлять

Понятие «должная осмотрительность» законодательство не содержит. Но по общему определению, непроявление должной осмотрительности означает, что компания работает с недобросовестными контрагентами. Такое понятие законодательно тоже не закреплено, однако последствия всё равно могут быть. Если компания не проявила должную осмотрительность, налоговики доначисляют налоги. В первую очередь, будут начислены: входящий НДС, который был принят к возмещению из бюджета и налог на прибыль. Так как документы, полученные компанией от поставщиков, позволили уменьшить расходы, компания не доплатила налог на прибыль и заплатила меньше НДС. Налоговики видят, что возможно есть какие-то сомнительные сделки, и доначисляют налоги. Как избежать таких ситуаций рассмотрим в статье.

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий

Должная осмотрительность — это комплекс мероприятий, направленный на проявление необходимых действий со стороны нашей компании по выбору контрагента. Компания самостоятельно определяет зону ответственности и риски, которые необходимо оценить при выборе нового контрагента. Например, если вы решили закупить товары, прежде чем это сделать, вы должны исследовать рынок, посмотреть, у кого товары дешевле, выбрать наиболее подходящий вариант, который соответствует вашей деятельности. После закупки товара мы принимаем НДС к вычету. Если компания работает на общем режиме, вы также можете уменьшить свою прибыль — доходы минус расходы, а расходы это купленное сырье. Как можно проявить должную осмотрительность?

Меры для проявления должной осмотрительности

• Исследовать рынок и сравнить предложения различных контрагентов по ценам и условиям.
• Проверить деловую репутацию и финансовое состояние контрагента.
• Обратить внимание на наличие возможных сигналов, указывающих на недобросовестность контрагента, например, предоставление поддельных документов или отсутствие реальных сделок.
• Учесть налоговую и финансовую стабильность контрагента.
• Проверить наличие и качество предоставляемых товаров или услуг.
• Составить и подписать договор, в котором будут прописаны все существенные условия сделки.

Помимо всех этих мер, организация должна разработать свой комплекс мероприятий для проявления должной осмотрительности в соответствии с особенностями своей деятельности.

Важность проявления должной осмотрительности

Появление новой статьи 54.1 НК РФ о необоснованной налоговой выгоде подчеркивает важность проявления должной осмотрительности. В случае, если компания не проявила должную осмотрительность, она может получить необоснованную налоговую выгоду. Статья 54.1 НК РФ не отменяет обязанность проявлять должную осмотрительность. Более того, сделка считается осуществленной для получения необоснованной налоговой выгоды, если налоговики могут доказать, что компания не проявила должную осмотрительность. Такая выгода считается необоснованной, если сделка не имеет реальности, если налоговики докажут взаимозависимость контрагентов. То есть контрагенты должны действовать на рыночных ценах, а не договариваться о низкой цене для получения налоговых выгод.

Признаки недобросовестного контрагента

При выборе контрагента для взаимодействия важно обратить внимание на несколько признаков, которые могут свидетельствовать о недобросовестности данной фирмы:

• Действующая фирма: Если фирма является действующей, то это является положительным признаком. Однако, если фирма не действующая, то следует быть осторожным и отказываться от заключения сделок.
• Нет данных в ЕГРЮЛ: Отсутствие информации о контрагенте в ЕГРЮЛ также может свидетельствовать о непроверенности его деятельности.
• Неуплата налогов: Если у контрагента имеются задолженности перед бюджетом, это может быть первым признаком недобросовестности. В таком случае необходимо уточнить причины задолженности.
• Нет деятельности: Отсутствие отчетности, признаки «однодневки» (когда фирма существует всего несколько дней) и номинальный директор у фирмы свидетельствуют о недобросовестности и возможности нежелательных последствий при сотрудничестве.
• Деньги: Контрагент, основная деятельность которого связана с транзактными платежами (т.е. платежами, которые приходят и сразу же уходят) и не задерживает средства на расчетном счете, также может быть подозрительным.
• Реклама: Отсутствие сайта, объявлений, отзывов о компании также может вызвать подозрения и нежелание сотрудничать с таким контрагентом.
• Адрес: Если поставщик зарегистрирован по адресу массовой регистрации, это может свидетельствовать о ненадежности и недобросовестности его деятельности.
• Условия договора: Если компания вынуждена работать себе в убыток, чтобы выполнить условия договора, это может указывать на недобросовестность контрагента.
• Суды: Наличие дел в картотеке судов также может быть признаком ненадежности контрагента.
• Ресурсы компании: Отсутствие активов и сотрудников у компании, особенно если это непосредственно связано с видом деятельности (например, отсутствие строителей у компании, заключающей договор на строительные работы), может говорить о недобросовестности контрагента.

Признаки недобросовестного контрагента помогут принять осознанное решение и избежать нежелательных последствий при взаимодействии.

За того парня…

Для подтверждения степени осведомленности налоговой службой рекомендуется контролировать таких контрагентов или согласовывать с ними свои действия. Это позволит предотвратить создание подконтрольных компаний, которые используются для переноса налоговых рисков с основной компании.

Последствия неуплаты налога и споры с налоговыми органами

В случае неуплаты налогов такими компаниями, налогоплательщик может понести ответственность, если он знал о нарушениях своего контрагента. ФНС предлагает налогоплательщику возможность взыскать с контрагента неустойку в виде недополученных вычетов, но такие судебные споры считаются сложными и могут быть невыгодными для налогоплательщика.

Деловая цель и понимание основной цели сделки

Статья 54.1 Налогового кодекса указывает, что основной целью сделки не должна быть экономия на уплате налогов. ФНС предлагает определить, совершил бы налогоплательщик такую сделку, если бы ему не предоставили налоговые преимущества. Для обеспечения налоговой безопасности требуется наличие понятной деловой цели, которая должна превалировать над налоговым эффектом.

Уточнение, предложенное налоговой службой, заключается в оценке конкретной операции и ее деловой цели в совокупности с другими операциями налогоплательщика. Если операция выполнена преимущественно для получения налогового эффекта, то налоговая цель доминирует над деловой.

Искусственное дробление и его признаки

ФНС выделяет три признака искусственного дробления: отсутствие реальной самостоятельности субъектов группы, использование общих ресурсов и искусственное разделение производственного процесса.

Выявление таких «снайперских» признаков практически гарантирует успех налоговой инспекции в суде.

Правила счастливой жизни налогоплательщика

Статья 54.1 НК РФ содержит три условия для уменьшения суммы налогов:

1. Налогоплательщик не допустил искажений в бухгалтерской и налоговой отчётности;
2. Обязательство по сделке исполнено именно тем лицом, которое заявлено стороной договора, либо лицом, к которому обязательство перешло по закону или договору например, по договору цессии, в порядке правопреемства и т.п.;
3. Снижение размера налоговых обязательств не является основной целью сделки.

Соблюдение этих правил в схематичном виде выглядит следующим образом:

Искажение	Описание
1	Отражение в отчётности нереальных операций;
2	Отражение операций, имеющих иной действительный экономический смысл, нежели тот, который указан в отчётности.

Реальность имеет ключевое значение и потому выступает первым тестом, проводимым ИФНС при оценке операций налогоплательщика. Если сделка в действительности не исполнялась, а лишь имела место на бумаге, учесть её в целях налогообложения нельзя, независимо от результатов других тестов.

Второй аспект искажения заключается в выявлении действительного экономического смысла операции. То есть необоснованную налоговую выгоду получают не только учитывая нереальные сделки, но и выдавая одни за другие. Например, под видом займа предоставляют невозвратные инвестиции, учитывая при этом начисленные проценты в расходах. В этом случае налоговые последствия корректируются путём переквалификации сделки в соответствии с её реальным экономическим смыслом. То есть займ условно переведут во вклад в имущество, который не подразумевает начисление процентов, а значит и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль.

Контрагенты, должная осмотрительность и умысел

Налоговая служба вводит термин «технические компании» — компании, не ведущие реальной экономической деятельности и не исполняющие налоговые обязательства в связи со сделками, оформляемыми от их имени.

Далее, важно определить форму вины налогоплательщика в содеянном. Раскрывается данный аспект через знание о техническом характере контрагента.

ФНС выделяет две формы вины: умысел и неосторожность.

Умысел имеет место в тех случаях, когда налогоплательщик знал, что работает с технической компанией. Например, при выявлении схемы обналичивания денег или подконтрольности контрагента налогоплательщику.

Неосторожность заключается в непроявлении должной осмотрительности, т.е. той степени проверки контрагентов, которая свойственна деловому обороту. Обычный предприниматель тщательным образом проверяет потенциального поставщика или подрядчика, чтобы удостовериться, сможет ли он выполнить условия договора. При этом ФНС разделяет сделки по значимости и указывает, что покупка недвижимости или дорогостоящего оборудования требует более тщательной проверки контрагента, чем приобретение канцелярских товаров на небольшую сумму.

Форма вины имеет принципиальное значение для налоговых последствий. В случае умысла, налогоплательщику будут вменять штраф в размере 40% от суммы доначислений, против 20% при неосторожности.

Для «неосторожных» налогоплательщиков налоговые последствия более мягкие. Если налогоплательщик раскроет реального исполнителя по сделке, то ИФНС учтет уплаченные суммы в качестве расходов и предоставит вычеты по НДС, если контрагент является его плательщиком. В противном случае расходы определяются расчетным методом, и вычеты по НДС не предоставляются.

Проверяйте деловую репутацию контрагентов

Никто не хочет создавать себе ненужных проблем, поэтому до подписания договора проверяйте деловую репутацию будущего партнера, опыт, платежеспособность, наличие долгов перед бюджетом, наличие штата и т.п. Если сделка крупная, будьте готовы к тому, что инспекторы запросят данные, не относящиеся к договору. Сегодня считается подозрительным отсутствие в интернете информации о деятельности партнера. Вы должны будете четко и понятно объяснить налоговой, из каких источников получили информацию и партнере.

Основываясь на информации из текста «Должная осмотрительность и статья 54.1 нк важные аспекты и правила», рассмотрим несколько важных аспектов и правил, которые помогут вам провести проверку деловой репутации контрагентов:

1. Проверка опыта и репутации

Перед подписанием договора важно узнать, насколько опытен и надежен ваш будущий партнер. Исследуйте его деловую репутацию, изучите отзывы и комментарии о нем в интернете. Отзывы от прежних клиентов и партнеров могут дать вам представление о надежности и качестве работы потенциального контрагента.

2. Анализ платежеспособности

Важным аспектом при выборе контрагента является его платежеспособность. Убедитесь, что ваш партнер имеет достаточные финансовые ресурсы для выполнения своих обязательств по договору. Используйте открытые источники информации, такие как сайты рейтинговых агентств или государственные реестры, чтобы проверить финансовое положение контрагента.

3. Проверка наличия долгов

Перед сотрудничеством с контрагентом убедитесь, что он не имеет долгов перед бюджетом или другими организациями. Это может свидетельствовать о проблемах в финансовой деятельности и серьезных рисках для вашего бизнеса. Обратитесь к государственным органам, которые содержат информацию о задолженностях контрагента.

4. Проверка наличия штата

Если вы планируете долгосрочное сотрудничество с контрагентом, убедитесь, что у него есть организованный штат с квалифицированными сотрудниками. Проверьте наличие всех необходимых разрешений и лицензий, связанных с его деятельностью. Это поможет вам избежать проблем, связанных с непрофессиональным выполнением работ или деятельностью, не соответствующей законодательству.

5. Использование открытых источников

В современном мире считается подозрительным, если о партнере нет информации в интернете. Проведите тщательный поиск и изучите доступную информацию о деятельности контрагента. Это может быть его официальный сайт, профили в социальных сетях, публикации в СМИ и так далее. Обратите внимание на актуальность и достоверность информации.

6. Четкость и понятность информации

Если вам потребуется предоставить информацию налоговой, будьте готовы объяснить, из каких источников вы получили информацию о партнере. Убедитесь, что вы можете четко и понятно объяснить, каким образом вы получили данные об опыте, репутации, финансовом положении и других характеристиках контрагента.

В целях максимальной защиты вашего бизнеса, рекомендуется проводить все необходимые проверки и анализы перед подписанием договора с новым контрагентом. Деловая репутация и надежность партнера играют ключевую роль в успешном сотрудничестве. Будьте внимательны и ответственны при выборе контрагента!

По каким признакам ИФНС выявляет технические компании

Налоговая служба в письме ФНС № БВ-4-7/3060@ ввела термин «технические компании». Это компании, не ведущие реальной экономической деятельности и не исполняющие налоговые обязательства. В обиходе это «фирмы-однодневки». При выборе партнера нужно, чтобы у него было как можно меньше или совсем не было признаков, которые перечислены ниже.

Признаки ненадежности

• Недостоверный адрес либо адрес массовой регистрации.
• Нет ресурсов для выполнения условий договора: нет персонала и основных средств, нет договоров с субподрядчиками, нет лицензий, разрешений, патентов и т.п.
• Сотрудники компании и менеджеры среднего звена не владеют никакой информацией о партнере, условиях заключения сделки с ним и т.п.
• Нет каких-либо подтверждений того, что работники организации или руководители взаимодействовали с руководством партнера, обсуждали условия сделки, подписывали договор и т.п.
• Нет подтверждения того, что компания проверила информацию о партнере на сайте налоговой. Например, распечатала выписку.
• В открытых источниках информации, в том числе в сети интернет, о партнере нет никакой информации, которая подтверждала бы ее реальность и наличие деятельности.
• Подписанный договор не согласовывался в другими подразделениями или с сотрудниками компании.
• Партнера выбрали без проведения торгов, конкурса, тестирования, сбора предложений и заявок от потенциальных исполнителей и т.п.
• Сделка противоречит бизнес-стратегии компании, она непрофильная или сверхрисковая.
• В договоре есть условия, которых нет в других договорах. Эти условия сверхвыгодны для партнера и сомнительны с точки зрения коммерческой выгоды для самой компании. Например, большой срок отсрочки платежа или купный аванс без обеспечения и гарантий т.п.
• Цена договора существенно выше или ниже аналогичных сделок на рынке.
• Нет документов, которые обычно составляют при заключении таких сделок.
• В документах есть противоречия, указаны не все обязательные реквизиты, путаница в датах, единицах измерении т.п. Наличие этих ошибок расценивается как нарушение принятых в компании правил подписания договоров.
• Нет оплаты. В расчете использовали вексель. Обратите внимание, вексельные схемы – самые опасные.
• Не было совершено действий по защите прав, нарушенных неисполнением обязательств; не были приняты меры по прекращению своих обязательств.

Как проявлять осмотрительность по стандарту осмотрительного поведения

ФНС в письме вводит еще одно понятие – «стандарт осмотрительного поведения», имея в виду, что по условиям делового оборота партнеры, как правило, оценивают не только условия сделки, и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риски неисполнения договора, наличие необходимых ресурсов, технологического оборудования, квалифицированного персонала, соответствующего опыта и т.п.

Разработайте и утвердите регламент проверки новых партнеров. Включите в него основные проверочные мероприятия, которые должны проводить ваши работники, отвечающие за поиск партнеров, подписание и исполнение договоров.

В сети в открытом доступе можно найти сведения:

• о суммах доходов и расходов по данным бухотчетности;
• об уплаченных суммах налогов и сборов;
• о среднесписочной численности за год;
• о нарушениях налогового законодательства, в том числе о суммах недоимки и задолженности.

При очень важных, крупных, спорных сделках для подстраховки ведите аудио- или видеосъемку встреч, предшествующих заключению договора.

Документы, которые нужно запросить для проявления должной осмотрительности

Вы должны запросить у контрагента следующие пакет документов, который зависит от типа компании и вида деятельности.

У иностранной компании	У российской компании	У ИП
Документы, подтверждающие правовой статус: Устав;	Учредительные документы: Устав, ОГРН + листы записи, ИНН;	Документы о регистрации: Свидетельство, лист записи;
Документы, подтверждающие полномочия лица, подписывающего договор.	Документы, подтверждающие полномочия директора или его доверенного лица.	Документы, подтверждающие личность ИП.
Выписка из торгового реестра страны иностранной компании.	Выписка из ЕГРЮЛ, лицензии и др.	Выписка из ЕГРИП.

Неплохо получить бухгалтерскую отчетность и справку об отсутствии долгов по налогам и взносам. Но эти документы вы можете скачать с ресурса ГИРБО.

Полезно запросить у будущего, например, договор аренды и бухгалтерские документы, которые свидетельствуют о наличии материальных и трудовых ресурсов, сведения о численности и т.п.

Возможный список документов мы привели ниже, вы можете его скопировать, сократить или дополнить.

Пример. Список документов для проявления должной осмотрительности

• Устав юридического лица в последней действующей редакции и все актуальные изменения не новые версии, к нему для контрагентов-юридических лиц;
• Решение/Протокол об избрании единоличного исполнительного органа для контрагентов-юридических лиц;
• Доверенность на подписанта если доверенность выдает физическое лицо в т.ч. ИП – обязательна нотариальная форма;
• Лицензия или иной специальный разрешительный документ, в случаях, когда осуществляется лицензируемая деятельность или деятельность, требующую наличия специального разрешения;
• Бухгалтерская отчетность с отметкой налоговой инспекции за последний отчетный период если применимо;
• Документ об отсутствии задолженности по налогам для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
• Копия паспорта физического лица, заверенная им самим, страницы с фотографией и сведениями об органе, выдавшем паспорт, о дате и месте его рождения, о регистрации по месту жительства;
• Копию договора аренды если партнер не простив предоставить;
• Штатное расписание если партнер не простив предоставить;
• Решение уполномоченного органа о совершении сделки, если такое решение необходимо в соответствии с действующим законодательством и/или Уставом контрагента (крупные сделки, сделки с заинтересованностью и т.д., данные документы запрашиваются у юридических лиц только по отдельному требованию юридической службы).
• Вы можете запросить и другие документы по согласованию с партнером.

Порядок проверки контрагентов

Шаг 1. Разработка положения о договорной работе

Необходимо разработать положение, которое определит процедуры и требования при заключении и проверке контрагентов. В нем должны быть четко прописаны основные моменты, включая порядок проверки, запрашиваемые документы и ответственность за нарушение данной процедуры.

Шаг 2. Разработка регламента проверки контрагента

Следующим шагом является разработка регламента, который определит все этапы проверки контрагента. В регламенте необходимо указать, какие документы и информацию необходимо запросить для анализа и проверки. Также стоит прописать процедуру обработки полученных данных и принятия решения о заключении договора.

Шаг 3. Установление ответственности работников

Чтобы обеспечить правильное выполнение процедуры проверки, необходимо включить в должностные инструкции сотрудников ответственность за несоблюдение должной осмотрительности при выборе контрагентов. При этом можно применить следующие формулировки:

• Сотрудник обязан проверить соответствие наименования продавца и покупателя учредительным документам. При обнаружении ошибки в наименовании, документы необходимо отклонить и связаться с поставщиком для внесения корректировок.
• Сотрудник обязан проверить наименование товара или услуги по договору. При несоответствии необходимо отклонить документы и связаться с контрагентом для исправления ошибок.
• Сотрудник обязан проверить сумму НДС и цену товара с учетом налога. При обнаружении арифметической ошибки необходимо связаться с контрагентом для уточнения и исправления.

Шаг 4. Запрос необходимых документов

• Карточка реквизитов;
• Устав;
• ОГРН;
• ИНН;
• Налоговая декларация по НДС;
• Налоговая декларация по налогу на прибыль.

Шаг 5. Составление карточки налоговой безопасности

Последним шагом при проверке контрагента является составление карточки налоговой безопасности, где необходимо прописать все полученные данные и результаты проверки. Это поможет в дальнейшем оценить риски и принять обоснованное решение о заключении договора с данным контрагентом.

Таким образом, соблюдение определенной последовательности и требований при проверке контрагентов является важным аспектом в обеспечении должной осмотрительности при заключении договора. Это поможет предотвратить возможные проблемы и минимизировать риски для вашего бизнеса.

Итог

• Недействующая фирма — если фирма не действует, то заключать с ней сделки нельзя.
• Нет данных в ЕГРЮЛ либо есть соответствующая запись в ЕГРЮЛ — проверьте наличие данных о фирме в ЕГРЮЛ.
• Не находится по месту регистрации либо указан адрес массовой регистрации — убедитесь, что фирма находится по указанному адресу регистрации.
• Есть задолженность по уплате налогов и сборов — проверьте наличие задолженности у потенциального партнера.
• Нет отчетности или она нулевая — если у фирмы нет отчетности или она нулевая, то она может быть «однодневкой» с номинальным директором.
• Нет рекламы — отсутствие рекламы может вызвать подозрения у налоговых органов.
• У компании несколько судебных дел — обратите внимание на суть споров и оппонентов, чтобы оценить свои риски.
• Нет сотрудников — убедитесь, что компания способна выполнить договор без наличия сотрудников.

Для борьбы с недобросовестными контрагентами важно разработать и утвердить положение о порядке согласования и подписания договоров, а также регламент проверки потенциального партнера. Работникам, которые занимаются договорной работой, следует ознакомиться с этими документами и быть ответственными за соблюдение должной осмотрительности при выборе партнера. Также рекомендуется распечатывать и прикладывать к договору выписку из ЕГРЮЛ с сайта налоговой и сохранять информацию о проверке контрагента.

При построении грамотной концепции налоговой безопасности необходимо учитывать условия внешней среды, в которых компания существует и развивается. Правовой контекст налоговой безопасности должен быть понятен налогоплательщику, чтобы разработать эффективный механизм налоговой и имущественной безопасности.